TFA-190-P-2024

Que mediante escrito presentado como recurso de apelación que se encuentra visible a folios 246 al 268 del expediente determinativo, la apelante en defensa de sus derechos centra sus argumentos en forma resumida en lo siguiente: “(…) Con fundamento en los hechos y argumentos de derecho que expondremos de seguido, fundamento el recurso de apelación (…) ARGUMENTOS DE FONDO l. Argumentos de la Administración Tributaria. Mediante la Resolución, la Administración Tributaria procede a rechazar la impugnación presentada contra el traslado de cargos citado líneas arriba argumentando, en resumen, lo siguiente: a. La Dirección considera que la sección de origen es prolija en fundamentar tanto fáctica como legalmente el ajuste en discusión, lo que salta fácilmente a la vista de la lectura de todos y cada uno de los hechos relevantes enumerados en el traslado de cargos objeto del presente reclamo. b. Asimismo se indica que lo que esta administración está objetando es el impuesto de ventas que se acreditó sobre artículos que no se incorporan directamente en el producto final elaborado por la empresa, como son el papel utilizado sobre las bandejas para que el cliente o consumidor ponga el producto denominado por ellos material POP, sea mantel de papel, artículos de limpieza, material de empaque utilizado en el servicio para llevar, reparación y mantenimiento, publicidad, uniformes, suministros de oficina y mobiliario y equipo de oficina, los cuales, no se incorporan o utilizan físicamente en el proceso productivo o en la prestación del servicio gravado, sea, no transforman el producto que se vende al consumidor final, motivo suficiente para no reconocer el crédito fiscal por sus compras. c. En relación con la aplicación de créditos fiscales la Resolución indica pareciera ser que el crédito surge de cualquier compra importación o internación efectuada por la empresa, sin embargo, no es cierto que toda compra genere derecho a crédito fiscal, sino únicamente aquella que la normativa le dé esa condición, razón por la cual, para definir cuáles compras de mercancías dan origen a un crédito fiscal, se deben de determinar los alcances del artículo 14 de la Ley del Impuesto General sobre las Ventas y para ello es necesario tomar en consideración que la normativa sobre dicho instituto no se agota en el citado artículo, sino que viene a desarrollarse en el Reglamento a la ley que se comenta, y en los principios que la inspiran, básicamente el principio de incorporación física. (...) De lo anterior se desprende que, para generarse derecho al crédito fiscal, éste debe de darse en un proceso de producción de mercancías y servicios gravados en el cual las materias primas, insumos, maquinaria y equipos adquiridos, se incorporan o se utilizan físicamente en el proceso, por lo que en las etapas de distribución y comercialización no podrían generarse derecho a crédito fiscal, de conformidad con lo señalado previamente. Por lo tanto, es requisito indispensable que haya incorporación en la fase productiva, (...). (...), se puede concluir que la incorporación física, sólo.es factible en las etapas de elaboración. fabricación, producción e industrialización de bienes, siempre que se dé un proceso de transformación física, química o mecánica. en el que obtendrá un nuevo producto, lo cual no ocurre en el caso que nos ocupa, porque los artículos indicados líneas arriba y que la recurrente pretende que se le reconozca el crédito fiscal nunca se incorporan en el producto final. (...) d. Y concluye la Resolución (...) En consecuencia para el caso que nos ocupa, contrariamente a lo interpretado por la reclamante, tratándose de material POP, sea, mantel de papel donde se imprimen los productos u ofertas ofrecidas, colocado sobre las bandejas donde se luego se transportan los productos ya preparados, así como el material de empaque, concretamente las bolsas sub y tipo T utilizadas en el servicio para llevar ó cuando el cliente así lo solicita, no procede el crédito fiscal por el impuesto de ventas cancelado en su compra, debido a que no son incorporados físicamente en el producto comercializado, o sea no se da transformación física, química o mecánica del producto final, requisito indispensable para el reconocimiento del crédito fiscal. Y ello queda absolutamente demostrado puesto que [...] no es una empresa fabricante, productora o industrializadora de bienes, sino que más bien su actividad principal es la venta de sándwiches (emparedados), ensaladas u otros productos, en los cuales no se puede dar incorporación de los artículos citados". e. En relación con rubros por créditos rechazados identificados como artículos de limpieza, reparación y mantenimiento, uniformes, publicidad, suministros, mobiliario y equipo de oficina, la Resolución analiza el artículo 21 del RLIGSV así como la definición del concepto de "utilización física" citado en el artículo 1 numeral 18 de dicho reglamento e indica Conforme con el principio de reserva de ley, el legislador regula el reconocimiento del crédito, y en consecuencia, no se podría aceptar un crédito basándose en el concepto de la "utilización física", ya que este es un término creado en el Reglamento y su origen no es legal. No obstante, de conformidad con el principio de inderogabilidad singular del Reglamento, éste cuerpo normativo debe aplicarse obligatoriamente, lo cual exige a interpretar como generador del crédito cierta mercancía utilizada físicamente, pero únicamente respecto de los bienes expresamente enumerados, y la interpretación deberá ser restringida a lo expresamente contemplado en el Reglamento, no a otros bienes o mercancías. f. En relación con el Instituto de la Consulta Tributaria establecida en el artículo 119 del Código de Normas y Procedimientos Tributarios (CNPT), la Resolución establece que "(...) la evacuación de consultas al amparo del artículo 119 del citado Código, únicamente crea derechos a favor de la consultante y no a favor de terceros, siendo en estos términos que debe entenderse la obligatoriedad de acatar los criterios que rinda la Dirección General de Tributación, según lo establecido en el artículo 23 del Reglamento de Gestión, Fiscalización y Recaudación Tributaria. Como consecuencia de lo anterior, y muy a pesar de lo dicho por la reclamante, dichos pronunciamientos a consultas planteadas por un contribuyente en específico no son de acatamiento obligatorio para la Administración Tributaria en la resolución de litigios administrativos de otros contribuyentes. En virtud de lo anterior, favor encontrar de seguido el fundamento del rechazo por parte de mi Representada a los argumentos anteriormente esgrimidos por la Administración Tributaria. II.Fundamentos de Rechazo 1. Fundamento fáctico y legal del ajuste indica la Administración Tributaria Administración Tributaria que la sección de origen es prolija en fundamentar tanto fáctica como legalmente el ajuste en discusión, "lo que salta fácilmente a la vista de la lectura de todos y cada uno de los hechos relevantes enumerados en el traslado de cargos, objeto del presente reclamo, visible a los folios no. 169 y no. 171 del expediente administrativo determinativo". No entendemos a qué se refiere la Administración Tributaria con "prolija" por cuanto según el Diccionario de la Real Academia Española define "prolijo" como "largo, dilatado con exceso" y también como "cuidadoso o esmerado", reafirmamos que la Administración Tributaria al establecer la calificación jurídica en el Traslado de Cargos, simplemente indica que mi representada “faltó al deber de cuidado al deducirse créditos fiscales por compra de bienes o servicios nacionales que no se incorporan físicamente en la prestación del servicio. La Administración Tributaria simplemente señala que "se procede a rechazar los créditos fiscales aplicados por adquisición de bienes ó servicios no incorporados ó utilizados directamente en la elaboración del producto o servicios prestados, tales como: Material POP, Artículos de Limpieza, Material de Empaque, Reparación y Mantenimiento, Suministro de Oficina, Mobiliario y Equipo de Oficina, Uniformes, Publicidad, dado que los mismo resultan improcedentes. Es decir, en ningún momento del traslado de cargos ni en el expediente administrativo ni en la Resolución, se razona o se analiza desde un punto de vista técnico el por qué los bienes o servicios cuyos créditos fiscales fueron rechazados no podrían considerarse como un crédito fiscal para efectos de la prestación de un servicio gravado, como lo es el servicio de restaurante, regulado en el artículo 1 letra a) de la LIGV. Simplemente se menciona el concepto rechazado y se determina el rechazo bajo el argumento de que "no se incorporan o utilizan físicamente en el proceso productivo o en la prestación del servicio gravado…” Como parte del análisis integral de la Ley y Reglamento del Impuesto de Ventas, la Administración Tributaria llega a conclusiones parciales como se desprende de seguido. Por un lado, la Administración Tributaria reconoce del análisis de los artículos 14 y 21 de la Ley y Reglamento del Impuesto de Ventas que "(...) para generarse derecho al crédito fiscal, éste debe darse en un proceso de producción de mercancías y servicios gravados en el cual las materias primas, insumos, maquinaria y equipo adquiridos, se incorporen o se utilicen físicamente en dicho proceso (…) Sin embargo, por otro lado reitera"(...) lo que esta administración está objetando es el impuesto de ventas que se acreditó sobre artículos que no se incorporan directamente en el producto final elaborado por la empresa, como son el papel utilizado sobre las bandejas para que el cliente o consumidor ponga el producto denominado por ellos como material POP, sea mantel de papel, artículos de limpieza, materia/ de empaque, utilizado en el servicio para llevar, reparación y mantenimiento, publicidad, uniformes, suministros de oficina y mobiliario y equipo de oficina, los cuales no se incorporan o utilizan físicamente en el proceso productivo o en la prestación del servicio gravado, sea, no transforman el producto que se vende al consumidor final, motivo suficiente para no reconocer el crédito fiscal por sus comprad'. (El destacado no es parte del original).Dado lo anterior, nos cuestionamos:¿Por qué si la Administración Tributaria entiende el giro de negocio de mi representada insiste en asimilar la actividad de la misma a una empresa productora de sándwiches?¿Por qué la Administración Tributaria no analiza este caso en el contexto de la prestación de un servicio gravado? ¿Por qué la Administración Tributaria no analiza de forma integral la normativa y las disposiciones reglamentarias que regulan el IGSV?; ¿Por qué se analiza este caso sólo desde el principio de la incorporación física?; ¿A dónde quedan los principios de la utilización directa o utilización física?; ¿Es que acoso el principio de la utilización directa o física no es parte integral del IGSV?; ¿Por qué razón la interpretación sesgada y aislada por parte de la Administración Tributaria?¿Por qué se le brinda a mi representada jurisprudencia administrativa, que no aplica a nuestro giro de negocio? ¿Por qué trata la Administración Tributaria de aplicar jurisprudencia administrativa relacionada con la aplicación de créditos fiscales relacionados con el sector industrial que dedica a la comercialización y distribución? ¿Existe en un servicio de restaurante, fases de comercialización y distribución en sentido estricto? ¿Tiene sentido el razonamiento que hace la Administración Tributaria? Todos estos cuestionamientos nos llevan a la conclusión que la Administración Tributaria incurre en un error y es la propia Administración Tributaria quien comete una falta en su deber de análisis, al establecer de una manera tan escueta e incorrecta la calificación jurídica y el fundamento del traslado de cargos. Es preocupante cómo la Administración Tributaria fundamenta la determinación del traslado de cargos y la Resolución indicando que mi representada dedujo créditos improcedentes por concepto de compras que realiza para la producción, comercialización y operación de su negocio. La Administración Tributaria simplemente señala que se procede a rechazar los créditos fiscales aplicados por adquisición de bienes ó servicios no incorporados ó utilizados directamente en la elaboración del producto o servicios prestados tales como: Material POP, Artículos de Limpieza, Material de Empaque, Reparación y Mantenimiento, Suministro de Oficina, Mobiliario y Equipo de Oficina, Uniformes Publicidad, dado que los mismos resultan improcedentes." Insistimos de nuevo en ningún lugar de la Resolución, ni en el traslado de cargos ni en el expediente administrativo, se razona o se analiza con detalle y desde un punto de vista técnico la naturaleza jurídica que inspira los impuestos que gravan el consumo, simple y sencillamente se hace un análisis parcial y sesgado de la normativa, y una extralimitación de la interpretación reglamentaria, además de intentar aplicar de forma "forzada" en interpretación una jurisprudencia administrativa que nada tienen que ver con el giro de negocio de mi representada. La Administración Tributaria nunca se detiene a analizar el por qué los bienes o servicios cuyos créditos fiscales fueron rechazados, no podrían considerarse como un crédito fiscal para efectos de la prestación de un servicio gravado, como lo es el servicio de restaurante, regulado en el artículo I literal a) de la LIGSV. Tal y como se ha señalado anteriormente simplemente la Administración tributaria indica el concepto rechazado y se determina el rechazo bajo el argumento de que "no se incorporan o utilizan físicamente en el proceso productivo o en la prestación del servicio gravado. (…) Adicionalmente, sorprende cómo durante todo el proceso de fiscalización, así como también, durante las reuniones y entrevistas sostenidas con el señor auditor, éste nunca tuvo claro cuál es el giro de mi Representada, Incluso llegando a indicar que desde su punto de vista, Veía en nuestro negocio dos ciclos de negocio diferentes: El primero de ellos destinado a la "producción" de comida y el segundo a la "comercialización", en este último caso, refriéndose al servicio "express" de comida y para llevar. Esto nos hace preguntarnos nuevamente, ¿Desde cuándo un servicio de restaurante se dedica a la comercialización y distribución en sentido estricto?.Cuando en realidad, nuestro giro de negocio es uno sólo e indivisible cual es la prestación del servicio de restaurante, por lo que no podría fragmentarse dicho servicio ni pretender asimilarse el mismo a lo que sería un proceso de manufactura y producción de comida o alimentos. Prueba de esta confusión es la jurisprudencia administrativa que el señor auditor compartió con nuestra Gerente de Finanzas, relacionada con la aplicación de créditos fiscales aplicables a la industria de producción de bienes gravados, específicamente de tortillas (Oficio DGT 621-2010 de 13 de agosto de 2010). Jurisprudencia que insistimos no aplica para la circunstancia de mi Representada pues Restaurante [...] se dedica a la prestación del servicio restaurante. Por tanto, se evidencia un incumplimiento por parte de la Administración Tributaria, de los requisitos contenidos en el artículo 147 del Código de Normas y Procedimientos Tributarios (CNPT), concretamente su inciso c) relativo a la apreciación de las pruebas y de las defensas alegadas, ha sido criterio reiterado por parte del Tribunal fiscal Administrativo (e.g. fallo no. 401-2006.P del 12 de septiembre de 2006), que ante casos donde la Administración tributaria, al dictar el acto determinativo no analiza, valora y resuelve sobre las pruebas y defensas alegadas por el contribuyente, hace de tal acto administrativo un acto viciado de nulidad absoluta, al ser causa de la indefensión total del contribuyente, que se ve afectado en su derecho fundamental al debido proceso. En el caso bajo análisis, mientras que mi representada aportó cerca de 90 copias de comprobantes de compras (folios de 52 a 80 y folios de 84 a 146), así como asientos de ventas de ingresos del periodo que representaban más de 10 folios por asiento (el auditor solicitó corte de ventas en formato físico -32 asientos- y electrónico-44 asientos-), manuales de políticas y procedimientos de la cadena [...], la administración a quo, ante tal cantidad de documentos, se limitó a indicar en la resolución que "(...) la sección de origen es prolija en fundamentar tanto fáctica como legalmente el ajuste en discusión, lo que salta fácilmente a la lectura de todos y cada uno de los hechos relevantes enumerados en el traslado de cargos objeto del presente reclamo, visible a los folios no. 169 y no. 171 del expediente administrativo determinativo. En nuestro criterio a la Administración Tributaria le correspondía proceder al estudio y análisis de todas las pruebas de descargo presentadas, y al no haber procedido de esa manera, inevitablemente le produjo indefensión a mi representada, que conlleva la nulidad absoluta, del acto administrativo. 2. Naturaleza jurídica del IGSV. Aplicación de los créditos fiscales: diferencia entre incorporación física y utilización física o directa. Por definición el IGSV es un impuesto de naturaleza indirecta, ya que recae sobre una manifestación indirecta de la capacidad económica del contribuyente, concretamente recae sobre el consumo de bienes y ciertos servicios (entre ellos el servicio de restaurante). Fundamentalmente este impuesto grava tres clases de operaciones: -Venta de mercancías. -Prestación de ciertos servicios tipificados por la propia ley (como es el caso de los servicios de restaurantes). -Importaciones de bienes. Por otro lado, además de los deberes y obligaciones que tiene el contribuyente en el IGSV que son comunes a otros impuestos (e.g. liquidaciones, declaraciones, etc.), el IGSV por su propia naturaleza jurídica tiene dos particularidades que le diferencian de cualquier impuesto. Una es el débito fiscal y la otra es el crédito fiscal. El débito fiscal hace referencia al débito que el contribuyente debe de incorporar en las ventas y servicios gravados por Ley. Con el débito fiscal se buscan dos objetivos fundamentalmente, el primero configurar el impuesto como un tributo que grava el consumo (a través de una cadena de débitos se llega al consumidor final) y el segundo logra determinar la cantidad que se debe de enterar o ingresar al fisco, o bien puede darse el caso, que puede devolverse al contribuyente. El débito no es sólo obligatorio, sino que también se exige que esté realizado siguiendo ciertas formalidades, las cuales tienen como finalidad garantizar el correcto pago del impuesto y facilitar la gestión del mismo. Entre algunos de los requisitos formales encontramos: Deberá de efectuarse de modo expreso, mediante factura. a) Deberá de consignarse separadamente de la base imponible. b) El destinatario final de la venta o del servicio tendrá derecho a exigir la factura, etc. El segundo pilar del IGSV es la deducción, que para algunos tratadistas es considerado como la razón o el núcleo fundamental del mecanismo de aplicación del impuesto y garantiza su neutralidad. Como regla general los contribuyentes podrán deducir de las cuotas tributarias que hayan soportado en las adquisiciones de bienes, prestaciones de servicios e importaciones, en la medida que los bienes y los servicios se utilicen en la realización de operaciones afectas al impuesto. En la LIGSV el objeto del impuesto es la venta de mercancías y la prestación de ciertos servicios tipificados en la ley, siendo el de restaurante uno de los servicios gravados. Tal y como se ha indicado anteriormente, en el Traslado de Cargos y en la Resolución se cita en repetidas ocasiones el artículo 14 de la LIGSV y el artículo 21 del RLIGSV, insistiendo en el punto de que en orden para que pueda aplicarse como crédito fiscal el impuesto sobre las ventas pagado en la compra de materias primas, insumos, maquinaria y equipo, estos deben ser incorporados o utilizados físicamente en el proceso de producción; con lo cual limitan la aplicación general del crédito fiscal establecida en el artículo 14 de la LIGSV citado, violentando el Principio de Reserva de Ley. Sin embargo, obviando por un momento el tema de la violación al Principio de Reserva de Ley, la Administración Tributaria considera que "(...) para definir cuáles compras de mercancías dan origen a un crédito fiscal, se deben de determinar los alcances del artículo 14 de la Ley del Impuesto General sobre las Ventas y para ello es necesario tomar en consideración que la normativa sobre dicho instituto no se agota en el citado artículo, sino que viene a desarrollarse en el Reglamento a la ley que se comenta, y en los principios que la inspiran, básicamente el principio de incorporación física. (...) De lo anterior se desprende que, para generarse derecho al crédito fiscal, éste debe de darse en un proceso de producción de mercancías y servicios gravados en el cual las materias primas, insumos, maquinaria y equipos adquiridos, se incorporan o se utilizan físicamente en el proceso, por lo que en las etapas de distribución y comercialización no podrían generarse derecho a crédito fiscal, de conformidad con lo señalado previamente. Por lo tanto, es requisito indispensable que haya incorporación en la fase productiva, (...). se puede concluir que la incorporación fisca, sólo es factible en las etapas de elaboración, fabricación, producción e industrialización de bienes, siempre que se dé un proceso de transformación física, química o mecánica, en el que obtendrá un nuevo producto, lo cual no ocurre en el caso que nos ocupa, porque los artículos indicados líneas arriba y que la recurrente pretende que se le reconozca el crédito fiscal nunca se incorporan en el producto final…” Seguir la línea de pensamiento esbozada por la Administración Tributaria caería en el absurdo de que los servicios gravados no podrían aplicarse crédito fiscal alguno, esto ya que, la prestación de un servicio gravado definitivamente no conlleva un proceso de producción y por ende "(...) no hay una mezcla o combinación de mercancías que dan origen a otro producto'" Como bien indica la Administración Tributaria el artículo 21 del Reglamento de la LIGSV complementa el artículo 14 de la LIGV, especificando que en los incisos a), b) y c) —del artículo 21 del Reglamento LIGV- el crédito es la suma del impuesto pagado y desglosado en las declaraciones aduaneras de importación y las facturas de compra en el territorio nacional por adquisiciones de materias primas, insumos, maquinaria y equipo incorporados o utilizados físicamente en la producción de mercancías y servicios gravados. De acuerdo a todo lo anterior, se determina que la clave para fijar la procedencia de un crédito fiscal es determinar si existe: "incorporación física", "utilización física" o "utilización directa". En este sentido, el artículo 1 del Reglamento de la LIGSV en sus incisos 9), I0) y 18) define: 9) "Incorporación", "Incorporación en la Producción": Es la unión mezcla o combinación de dos más mercancías que_ dan origen a otro producto de características diferentes se incorporan en la producción las materias primas productos intermedios. También existe incorporación en el caso de envases o empaques que se utilicen directamente en el producto por razones de presentación, conservación o higiene. "(El subrayado no es del original).10) • Insumos Son los bienes intermedios finales que se incorporan al bien producido o fabricado y también aquellos que se utilizan en la producción o fabricación de éste que no pueden imputarse directamente a su costo tales como grasas, aceites, lubricantes, artículos de limpieza para maquinaría, cepillos, agujas, filtros, embalajes, enfardajes, etc. (El subrayado no es del original).18) "Utilización física". Es el acto de emplear equipos, máquinas, enseres, herramientas, combustibles, lubricantes, energía, etc., directamente en el proceso de producción de bienes o servicios. (El subrayado no es del original). Así, resulta indispensable puntualizar cuál de los criterios enumerados en la normativa indicada líneas arriba, serían procedentes para el caso de determinar los créditos fiscales aplicables a servicios gravados, ya que, como bien consideró la Dirección General de Tributación (en adelante "DGT') en su Oficio No 341-1997 del 4 de febrero de 1997 en relación con la prestación del servicio de restaurante en los hoteles (servicio sujeto al IGSV): " esta Dirección considera que el hecho de que la actividad turística esté tipificada como industrial, no implica —como interpreta usted— que puedan aplicarse en esta materia las mismas normas que regulan los créditos fiscales en empresas manufactureras, porque hay una diferencia sustancial entre la fabricación de un producto y la prestación de un servicio” (El resaltado no es del original). (…) En definitiva, puede resumirse que cuando se trata de: maquinaria, equipo, enseres, y herramientas en la producción de bienes o prestación de servicios, no se debe aplicar aquí el concepto de incorporación física, descrito en el numeral 9 del artículo 1 del Reglamento de la LIGSV sino debe de aplicarse el concepto de utilización directa detallado en el numeral 18 del mismo artículo indicado líneas atrás. Claramente, en la prestación de un servicio gravado no podría darse una "incorporación física- pues en este proceso "no hay una mezcla o combinación de mercancías que dan origen a otro producto". Por ello, resulta absurdo el único alegato indicado en el Traslado de Cargos y en la Resolución por parte de la Administración Tributaria de que se desconocen los créditos fiscales aplicados por mi representada siendo que los mismos no fueron Incorporados físicamente en la prestación del servicio gravado, pues resulta imposible que exista una "incorporación física" en relación con la rendición de algún servicio incluido el de restaurante. (…) Muy al contrario, la Administración Tributaria simplemente se limita a citar de manera mecánica, desafortunada y sesgada la normativa general y la jurisprudencia administrativa (que no aplica al giro de mi representada) relativa a créditos fiscales, y a detallar los conceptos que considera no calzan dentro de estas definiciones, sin analizar con propiedad cuál es el servicio que presta mi Representada y por ende cuales compras de bienes o servicios podrían considerarse directamente utilizadas para que se rinda el mismo. El pretender de la Administración Tributaria de interpretar el numeral 18 del artículo 1 del RLIGSV el cual se refiere a la utilización física como parte del criterio de incorporación física resulta abusivo, siendo que dicho numeral hace referencia a la utilización directa y no al criterio de incorporación física. En este sentido, la DGT en su oficio número N° DGT-072-2012 del 26 de enero de 2012 estableció: Dentro de este contexto, no es posible incorporar equipo o maquinaria para producir bienes o servicios en cuanto como es lóqico, estos no son mercancías que puedan mezclarse o combinarse para dar origen a un producto diferente, Lo que sí puede ocurrir, tal y como lo detalla el artículo ahora bajo análisis, es que el equipo V la maquinaria sean utilizados directamente en la producción de bienes o en la prestación de servicios." (El subrayado no es del original). En virtud de lo anterior, el criterio de incorporación física no es aplicable para el caso de ta aplicación de créditos fiscales a servicios qravados con IGSV, Insistir en aplicar tal concepto a la prestación de servicios gravados sería caer en un error. Es decir, NUNCA se comprendió el giro de negocio de Rest. [...], esto a pesar de que la Administración Tributaria reconozca que mi Representada presta el servicio de restaurante y que tiene 29 puntos de venta. De la lectura de la Resolución y de los traslados de cargos notificados a mí representada queda claro que la Administración no comprendió con propiedad el giro de negocio de mi Representada, puesto que de hacerlo habría comprendido que la prestación de un servicio de restaurante conlleva la utilización y no la incorporación de una serie de materiales, no se trata de incorporar ingredientes para elaborar la comida (no es un proceso de manufactura), se trata de un servicio único e indivisible siendo que la confección del alimento es uno de los elementos que forma parte justamente de todo el ciclo que compone la prestación del servicio. 3. Procedencia del Crédito Fiscal a los Conceptos Rechazados. Mi representada coincide en algo con la Administración Tributaria: no existe incorporación física de los conceptos que se consideraron como crédito fiscal en el proceso de prestación del servicio de restaurante por parte de Rest. [...]. Sin embargo, como fuera indicado punto 2 anterior, para el caso de prestación de servicios gravados la Administración Tributaria en interpretación de la normativa, ha indicado se debe analizar si los conceptos fueron utilizados directamente y físicamente en la prestación del mismo. Todos nuestros restaurantes operan bajo la franquicia con la marca [...], valga indicar que es una de las más importantes cadenas de comida rápida saludable a nivel mundial. Fue reconocida como la primera cadena en su industria en ser reconocida y recibir la Certificación "Heart-check Meal" de la Asociación Americana del Corazón. Es por lo anterior que de parte de casa matriz se recibe entre otras cosas: - Entrenamiento especializado, Incluso [...] cuenta con la "Universidad del Sándwich". - Capacitación y desarrollo de nuevos productos.-Publicidad integrada a nivel mundial. Los restaurantes de mi representada no pueden operar con material POP distinto del resto de las franquicias a nivel mundial. -Asesoría y visto bueno por parte de casa matriz para la compra de materia prima e insumos que puedan ser adquiridos a nivel local. Los contratos de franquicia son sumamente rigurosos y deben ser cumplidos a cabalidad por parte de las empresas autorizadas a utilizar y desarrollar esta marca. Como restaurantes franquiciados de la marca [...] debemos de vigilar todos y cada uno de los detalles que se estipulan en el contrato de franquicia. Mi representada no puede verse expuesta al mínimo incumplimiento. Así para el caso en concreto, lo que la empresa cataloga internamente como material POP (ej: mantelitos de azafates) y el material de empaque (bolsas, papel, y otros) resultan necesarios y se utilizan directamente en la prestación del servicio de restaurarte, los mismos son necesarios para que los productos vendidos sean suministrados en un medio higiénico y apto para la portabilidad y traslabilidad de los alimentos preparados tanto para su consumo dentro del restaurante como para cuando el alimento no se consume en el restaurante (…) Así, todos estos conceptos son física y directamente utilizados en la prestación del servicio gravado y por ende sí procedería la aplicación del crédito fiscal derivado de la adquisición de los mismos. El operar un restaurante con la marca [...] exige una estandarización en el uso de uniformes, mobiliario, luminosidad del ambiente, remodelaciones del mobiliario y equipo, sonido, etc. Mi representada no puede operar sin tomar en cuenta todos estos factores, los contratos de franquicia así nos lo exigen para poder operar en Costa Rica. PETITORIA: En virtud de todo lo anteriormente expuesto, respetuosamente solicito lo siguiente: Se declare con lugar el recurso de apelación presentado contra la resolución N° DT10V-066-12 y por ende se deje sin lugar las modificaciones practicadas en el IGSV de los períodos fiscales comprendidos entre Octubre 2008 y Septiembre 2009 (ambos inclusive), establecidas en el traslado de cargos N°2752000031191, ya que el actuar de mi Representada sí fue el correcto al aplicar como crédito fiscal el IGSV proveniente de bienes y servicios utilizados directamente y físicamente en el servicio de restaurante. Solicitar al Tribunal Fiscal Administrativo emplazamiento para aportar alegatos de fondo. (Folios 246 a 268 y 276 a 277).